現(xiàn)行合同法中存在的問題---論民事違約中的損害賠償及其適用

目錄/提綱：……
一、民事違約損害賠償概述
（一）民事違約損害賠償?shù)母拍罴胺商卣?br>（二）民事違約損害賠償?shù)男再|(zhì)
二、違約損害賠償與其他違約責(zé)任形式的區(qū)別
（一）損害賠償與實(shí)際履行
（二）損害賠償與支付違約金
（三）損害賠償與采取補(bǔ)救措施
三、民事違約損害賠償?shù)倪m用
（一）賠償損失、定金、違約金的適用條件
（二）賠償損失、定金、違約金的并用規(guī)則
（三）賠償損失、定金、違約金的交叉適用規(guī)則
……
現(xiàn)行合同法中存在的問題
---論民事違約中的損害賠償及其適用

“造成損失便給予賠償”這個(gè)簡(jiǎn)單的道理不僅是世人皆知的，也是公平原則普遍且重要的體現(xiàn)。關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定，大部分法律法規(guī)都有涉及。而在民事違約責(zé)任中，損害賠償制度所起到的作用尤其明顯。違約責(zé)任是各國合同法的重點(diǎn)內(nèi)容，作為最重要的違約責(zé)任形式之一，損害賠償具有根本救濟(jì)功能，任何其他違約責(zé)任形式都可以轉(zhuǎn)化為損害賠償。違約責(zé)任中的損害賠償制度對(duì)于平衡合同利益以及保護(hù)當(dāng)事人交易安全起到了積極作用。
本文將主要對(duì)民事合同違約中的損害賠償及其法律原理和賠償損失與違約金,定金等其他違約救濟(jì)方式的異同與交叉使用作簡(jiǎn)要的分析和討論。
一、民事違約損害賠償概述
（一）民事違約損害賠償?shù)母拍罴胺商卣?br>1．民事違約損害賠償?shù)母拍?br>損害賠償是指合同當(dāng)事人由于不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定，給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)上的損失時(shí)，由違約方以其財(cái)產(chǎn)賠償對(duì)方所蒙受的財(cái)產(chǎn)損失的一種違約責(zé)任形式。賠償損失是世界各國所一致認(rèn)可的也是最重要的一種違約救濟(jì)方法。它不僅適用違約責(zé)任也適用于侵權(quán)行為及其他一些民事違法行為所造成的損失；不僅適用于有效合同的違約行為，也適用于無效合同及締約過失所造成的損害賠償。本文所研究的賠償損失，僅指因違約行為
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失賠償制度是這一原則的具體體現(xiàn)。
2．損害賠償不僅具有違約金性質(zhì)，還含有實(shí)際損失賠償?shù)男再|(zhì)
第一，我國《合同法》第114條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可約定因違約產(chǎn)生的損失賠償?shù)挠?jì)算方法�！睆倪@一法條“損失賠償?shù)挠?jì)算方法”的字面含義上看，它已經(jīng)包括了“損失賠償”的涵義。該法條的立法宗旨是免去受害方在另一方違約以后就實(shí)際損失所負(fù)的舉證責(zé)任，同時(shí)也省去了法院和仲裁機(jī)關(guān)在計(jì)算實(shí)際損失的麻煩.如果約定賠償損失不含有實(shí)際損失賠償?shù)男再|(zhì)，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，受害人還得要對(duì)實(shí)際損失進(jìn)行舉證的話，那么該法條的約定就失去意義了。
第二，假定約定賠償損失僅僅具有違約金的性質(zhì)，而不包含實(shí)際損失的性質(zhì)。那么，《合同法》只規(guī)定定金不能與違約金同時(shí)并用，而沒有規(guī)定違約金不能與賠償損失并用的原則，當(dāng)事人能不能既主張依合同約定的按違約產(chǎn)生的損失賠償?shù)挠?jì)算方法所計(jì)算出來的違約金，又主張實(shí)際損失呢？回答當(dāng)然是否定。因?yàn)椋海?）我國《合同法》理論認(rèn)為違約金以補(bǔ)償性違約金為主，懲罰性違約金為輔（2）我國《合同法》第114條第2款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少�！边@一規(guī)定明確了違約金與賠償損失是互為包含關(guān)系，違約金可以涵蓋賠償損失，反之賠償損失也可以涵蓋違約金。
3．損害賠償主要是補(bǔ)償性的，但在特殊情況下也具有懲罰性
合同損害賠償?shù)囊豁?xiàng)一般原則便是損害賠償是補(bǔ)償性的。該原則的內(nèi)涵包括：以原告的損失為標(biāo)準(zhǔn)、損害賠償不超過損失、不允許懲罰性損害賠償、原告須確有損失。合同法在違約損害賠償上是遵循這些原則的，同時(shí)又于第113條第二款規(guī)定：“經(jīng)營者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任�！焙贤ㄋ姓J(rèn)的對(duì)于上述一般原則的例外，便是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條的規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍�！边@一規(guī)則俗稱“雙倍賠償 ”，實(shí)質(zhì)上是一種懲罰性賠償。
所謂懲罰性賠償，可以理解為依據(jù)法律的規(guī)定由不法行為（違約、侵權(quán)或其他不法行為）人向受害人支付一定數(shù)量的金錢。它是以“賠償”的名義對(duì)不法行為的一種懲罰，其目的一方面是要懲罰和抑制不法行為人的不法行為，另一方面是警示和教育其他人不要出現(xiàn)類似的情況。懲罰性損害賠償在我國主要是一種法定的責(zé)任，其發(fā)生基礎(chǔ)是基于法律規(guī)定（有別于約定責(zé)任，比如約定違約金），其數(shù)額或是由法律確定，或是由法院裁量，其效果亦有特殊性，即不法行為人除須支付懲罰性賠償金之外，其他因債之關(guān)系或法律規(guī)定所應(yīng)負(fù)的一切義務(wù)和責(zé)任，均不因之而受影響。比如，對(duì)于受害人遭受的其他損害，仍得請(qǐng)求賠償性的損害賠償，或者在約定有賠償性違約金時(shí)，仍可得請(qǐng)求支付違約金。換言之，懲罰性損害賠償是責(zé)任人在承擔(dān)通常的法律責(zé)任之外還應(yīng)承擔(dān)的額外負(fù)擔(dān)。
二、違約損害賠償與其他違約責(zé)任形式的區(qū)別
（一）損害賠償與實(shí)際履行
《合同法》第112條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失�！笨梢�，這兩種救濟(jì)方式是不能相互替代的。實(shí)際履行具有特殊的功能：其一，實(shí)際履行是實(shí)現(xiàn)合同目的、維護(hù)合同所必須采取的救濟(jì)方式。其二，實(shí)際履行的適用可以使合同得以繼續(xù)存續(xù)，進(jìn)而鼓勵(lì)交易增加社會(huì)財(cái)富。其三，從舉證責(zé)任來看，受害人要求采取實(shí)際履行的補(bǔ)救方式可不必承擔(dān)對(duì)實(shí)際損失的舉證責(zé)任，因而在很多損失難以確定和舉證的情況下，實(shí)際履行更有利于保護(hù)受害人的利益。當(dāng)然，盡管違約方不得以其他補(bǔ)救方式代替合同的實(shí)際履行，但對(duì)受害人來說，在損害賠償方式能夠有效地維護(hù)其利益的情況下，完全可以放棄實(shí)際履行的補(bǔ)救方式而采取損害賠償。實(shí)事上，某些情況下采用實(shí)際履行的方式不足以彌補(bǔ)債權(quán)人的損失。
（二）損害賠償與支付違約金
損害賠償與支付違約金都是合同責(zé)任的主要方式。前者主要是一種補(bǔ)償性的責(zé)任形式，而后者則具有補(bǔ)償性和懲罰性雙重屬性。所以，損害賠償通常要與實(shí)際損害相結(jié)合，而支付違約金的數(shù)額與實(shí)際損害之間并無必要聯(lián)系。即使在沒有損害的情況下，也應(yīng)支付違約金。如果支付補(bǔ)償性違約金不足以補(bǔ)償受害人所遭受的損失，債務(wù)人還需要承擔(dān)損害賠償責(zé)任以彌補(bǔ)違約金的不足部分，這樣違約金與賠償金可 ……（未完，全文共6915字，當(dāng)前僅顯示2428字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《現(xiàn)行合同法中存在的問題---論民事違約中的損害賠償及其適用》）