工程項(xiàng)目分包合同風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和探討

工程項(xiàng)目分包合同風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和探討

1 工程項(xiàng)目分包合同的概述

1.1工程項(xiàng)目分包合同的定義

分包合同是由兩個(gè)以上的承包人對(duì)籌建人負(fù)責(zé)，完成基本建設(shè)工程的合同，是合同雙方在工程中進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要依據(jù)。從法律關(guān)系上分析，分包有兩種情況：分別承包，即各承包人均獨(dú)立地與發(fā)包人建立合同關(guān)系，各個(gè)承包人相互單獨(dú)地對(duì)籌建單位負(fù)責(zé)，各承包人之間并不發(fā)生法律關(guān)系;聯(lián)合承包，即承包人相互聯(lián)合為一體，與發(fā)包人簽訂總包合同，然后各個(gè)承包人再簽訂數(shù)個(gè)分包合同，將項(xiàng)目建設(shè)中的各個(gè)單項(xiàng)工作落實(shí)到每一個(gè)承包人，承包人共同地對(duì)籌建單位負(fù)責(zé)，承包人之間發(fā)生連帶之債的法律關(guān)系。

1.2 工程項(xiàng)目分包合同的作用

隨著大型、特大型項(xiàng)目的日益增多，很多項(xiàng)目在施工上的要求也越來越復(fù)雜，承包商們不得不將一些項(xiàng)目分發(fā)給分包商們完成，由分包商提供專業(yè)的施工，從而減少承包商自身的建造成本，但承包商在進(jìn)行分包時(shí)能否選擇到具有足夠經(jīng)驗(yàn)的分包商，具有一定的風(fēng)險(xiǎn)。承包商在分包過程中為了使自己的利益更大化導(dǎo)致分包商們不得不壓低自己的報(bào)價(jià)，從而使分包商們又以更低的價(jià)格將承包到的工程項(xiàng)目分發(fā)給下一級(jí)的
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分普遍，看起來單純，事實(shí)上涉及面很廣，不僅惡化可社會(huì)信用環(huán)境、侵害了廣大勞動(dòng)者的權(quán)益，更嚴(yán)重的擾亂了整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和_。在實(shí)際生活中，分包商們不能夠按照規(guī)定來簽訂用工合同，采取口頭約定的方式。施工人員的工資經(jīng)常性被各種理由拖欠或是克扣，不能夠及時(shí)的發(fā)放到施工人員手中�；蛘邔①Y金轉(zhuǎn)移用作其它的用途，往往在工程的關(guān)鍵時(shí)刻，施工人員因得不到工資，積極性受到打擊，出現(xiàn)罷工、延誤工期等現(xiàn)象產(chǎn)生糾紛。

2.1.2 分包商冒用承包方的名義進(jìn)行采購或簽訂合同糾紛

分包商們?cè)趯?shí)際的施工操作過程中，需要自己籌備材料，但是往往由于自己的材料來源渠道欠缺，或材料達(dá)不到合同所規(guī)定的要求，使得他們借用承包商的名義，采取簽訂合同或者打白條的欺騙方式進(jìn)行所需材料的采購，從而獲得所需的材料。承包商在這一過程中是被蒙在鼓里的，但是等到事情發(fā)生時(shí)，分包商卻將所發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到了承包商的身上，使承包商不得不承擔(dān)連帶責(zé)任，所產(chǎn)生的糾紛風(fēng)險(xiǎn)。

2.1.3 分包商要求費(fèi)用補(bǔ)償糾紛風(fēng)險(xiǎn)

分包商要求費(fèi)用補(bǔ)償,索賠的理由主要是由于在施工過程中發(fā)生了停工、誤工或著是材料供應(yīng)不及時(shí),承包商所提供的機(jī)械設(shè)備滿足不了施工需要,致使分包商施工成本增加,分包商們利用承包商害怕走司法程序的心理，不論問題的大小，對(duì)于承包商們來說走司法程序不僅僅是經(jīng)濟(jì)會(huì)受到損失，更加重要的是對(duì)自于身的信譽(yù)所受到的損失，一個(gè)有著好口碑的企業(yè)才能更好地發(fā)展。因此當(dāng)遇到這種情況的時(shí)候,承包商都會(huì)選擇私下解決，避免走司法程序。因而分包商們就會(huì)乘機(jī)獅子大張口，要求進(jìn)行費(fèi)用的補(bǔ)償。對(duì)于這種現(xiàn)象，就要求承包商在合同履行過程中必須要有效的控制,規(guī)范的管理，這樣才能夠盡可能的降低這種糾紛風(fēng)險(xiǎn)。

2.2勞務(wù)分包糾紛風(fēng)險(xiǎn)

勞務(wù)分包是工程分包人將建筑工程施工中勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有勞務(wù)承包資質(zhì)的其他施工企業(yè)的行為。勞務(wù)分包的糾紛風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)單一，主要包括拖欠勞務(wù)費(fèi)糾紛和工程安全、工程質(zhì)量、工程量變更等引起的糾紛。

2.3 無效合同的風(fēng)險(xiǎn)

2.3.1 無效合同的概念

無效合同是指不符合法律法規(guī)不受法律保護(hù)所訂立的條款，對(duì)當(dāng)事人沒有法律約束的合同。

2.3.2 無效合同的特征

合同的主體不合法。表現(xiàn)為一是承包人沒有取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)簽訂建設(shè)工程施工合同，在簽訂合同的實(shí)際操作中承包商有意或無意的忽視對(duì)分包商資質(zhì)的審核；二是沒有資質(zhì)的實(shí)際的施工人員借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立合同；三是承包人將其承包的全部建筑工程非法轉(zhuǎn)包給第三人，或者將其全部建設(shè)工程肢解以后違法分包給第三人。四是建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效而訂立合同。
合同的內(nèi)容不合法。表現(xiàn)為違反法律法規(guī)，違反社會(huì)公共利益，惡意串通，損害國(guó)家、集體、或者第三人利益，以合法形式掩蓋非法目的。
合同的意思表達(dá)不真實(shí)。表現(xiàn)為一方以欺詐、脅迫的手段訂立“霸王合同”、“問題合同”損害國(guó)家利益。

2.3.3 無效合同的后果

首先，由于分包商沒有相應(yīng)的建設(shè)工程施工資格所導(dǎo)致的所簽訂的分包合同無效，承包商要依法承擔(dān)應(yīng)該有分包商們所承擔(dān)的欠款，如果有造成人員方面的傷害或者財(cái)產(chǎn)的損失也應(yīng)該有承包商承擔(dān)相應(yīng)的賠償。
其次，需要接受相應(yīng)的行政處罰，合同在無效的情況下，可能產(chǎn)生追繳財(cái)產(chǎn)，給予行政處罰等處分。如果是由于雙方當(dāng)事人出于惡意串通，以損害國(guó)家、集體、或他人利益為目的而所簽訂的分包合同，由此所取得的財(cái)產(chǎn)因?qū)儆诜欠ㄋ�。非法所得�?yīng)該依照有關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行追繳，并給予相應(yīng)的行政處罰，如果情節(jié)嚴(yán)重并且觸犯刑律的，應(yīng)追究刑事責(zé)任。
最后，承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，如果發(fā)生分包工程存在安全問題、質(zhì)量問題或著進(jìn)行的工程延誤，承包商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約賠償，業(yè)主們也有權(quán)利解除合同并且追究承包商們的違約責(zé)任，到相應(yīng)的賠償。

2.4 分包合同訂立不規(guī)范糾紛風(fēng)險(xiǎn)

依法簽訂的合法合同是規(guī)范和約束合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律依據(jù)。分包合同簽訂的內(nèi)容，不僅僅關(guān)系到分包合同的履行和總承包合同的履行，還涉 ……（未完，全文共6200字，當(dāng)前僅顯示2177字，請(qǐng)閱讀下面提示信息。收藏《工程項(xiàng)目分包合同風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和探討》）